По итогам 2019 года суммарный оборот российского рынка франчайзинга составил 2,8 трлн рублей, увеличившись по сравнению с предыдущим годом на 16%. К отрасли относится 2,2 тыс. предприятий, и ее активное развитие не прекращается. Покупка франшизы – выгодная возможность начинающего бизнесмена воспользоваться наработками и каналами сбыта успешного бренда. Чтобы сделка привела к взаимному выигрышу обеих сторон, нужно придерживаться требований законодательства, в том числе оформлять возникающие правоотношения в рамках договора коммерческой концессии (ДКК).
Понятия «франшиза» и «франчайзинг» не используются в отечественных нормативно-правовых актах. Единственное исключение – внутренняя документация Правительства РФ. Законотворцы попытались ввести эти термины в обиход в 2014 году, когда в Государственной Думе рассматривался проект закона «О франчайзинге». Большинство депутатов проголосовали «против», изменения введены не были.
Договор коммерческой концессии и франчайзинг – есть ли разница? По факту эти понятия являются синонимами. ДКК – наиболее распространенная форма закрепления отношений, возникающих между сторонами. Положения и условия этого соглашения регулируются главой 54 ГК РФ. Реже хозяйствующие субъекты выбирают другой формат взаимодействия – лицензионное соглашение, рассмотренное в 70 главе ГК РФ.
ДКК предполагает, что один участник взаимоотношений (правообладатель) предоставляет другому (партнеру) за установленное вознаграждение право пользоваться товарным знаком (брендом) и комплексом других благ (секретами маркетингового продвижения, рецептурами производства, стандартами качества, технологиями и т.д.). Договор обладает следующими сущностными характеристиками:
Действующее законодательство не предлагает унифицированной формы ДКК. Стороны вправе в дополнение к обязательным пунктам включить в текст все детали, которые кажутся им значимыми, потенциально могут стать причиной столкновения интересов франчайзи и франчайзера.
Согласно положениям главы 54 ГК РФ, договор коммерческой концессии (франчайзинга) должен обязательно содержать следующие пункты и положения:
Важно! ДКК предполагает, что передаются не права на нематериальную ценность, а только возможности ее использования. Предметом соглашения не может быть фирменное наименование организации (ст. 1474 ГК РФ).
Франчайзи должен соблюдать стандарты качества, установленные правообладателем, оформлять торговые площади в соответствии с его рекомендациями, своевременно вносить предусмотренные договором платежи, сохранять в тайне коммерческую информацию и т.д.
ГК РФ обязывает стороны при заключении договора франчайзинга использовать формулировки, предполагающие однозначное, точное толкование. Наличие в тексте неясностей и неопределенностей может стать причиной признания ДКК незаключенным по решению суда.
Перед заключением договора концессии (франчайзинга) стороны проводят предварительные переговоры. Этот этап их взаимодействия урегулирован ст. 434.1 ГК РФ. Согласно ее положениям, франчайзи вправе получить от франчайзера полную и достоверную информацию об объекте предстоящей сделки.
Правообладатель не может сообщать партнеру заведомо ложные данные или отказывать в предоставлении информации, если она не относится к категории коммерческой тайны. Если он совершит подобные действия, франчайзи вправе обратиться в суд с целью возмещения причиненных убытков.
На практике на этапе переговоров франчайзи запрашивают у правообладателя следующую информацию:
Информация, предоставляемая франчайзи в ходе предварительных переговоров, признается конфиденциальными данными согласно ст. 434.1 ГК РФ. Если партнер умышленно или случайно разгласит полученные сведения, франчайзер вправе в судебном порядке взыскать с него убытки, нанесенные этими действиями.
Понятие договора коммерческой концессии (франчайзинга) связано с определенными «подводными камнями» для обеих сторон правоотношений. Им необходимо обратить внимание на следующие аспекты сотрудничества:
В российском законодательстве нет понятий «франчайзи» и «франчайзер». Чтобы составить договор корректно, сторонам нужно именовать себя «правообладатель» и «партнер» или «компании А и Б».
Второй важный момент – указание конкретной цены в договоре. Франчайзинг не предполагает безвозмездных отношений сторон, поэтому отсутствие четко прописанной стоимости автоматически делает соглашение недействительным.
Между тем, неверный выбор названия договора не влечет его недействительности. Например, стороны вправе назвать его «Соглашение о бизнес-партнерстве». Согласно нормам ГК РФ, при определении типа сделки учитывается ее экономическая сущность и намерения сторон.
Нередко недобросовестные компании предлагают доверчивым франчайзерам вначале перечислить паушальный взнос (полностью или частично), а потом заключить ДКК. Согласно ГК РФ, соглашение обязательно должно иметь письменную форму. Ее отсутствие означает, что договоренности сторон будут признаны судом недействительными, а партнер в случае неисполнения второй стороной обязательств не сможет отстоять свои права и вернуть деньги.
Игнорирование этого пункта автоматически влечет недействительность договора. В условиях соглашения нужно прописать, кто обязан подать документы и в какие сроки. Если такие положения отсутствуют, стороны не смогут защитить свои интересы в суде.
Эксперты не советуют франчайзи перечислять паушальный взнос до момента госрегистрации договора. Если Роспатент даст отказ, франчайзер может не подавать документы повторно, а расторгнуть договор. Партнер не получит прав на бренд и иных благ, входящих во франчайзинговый пакет, не сможет вернуть уплаченные средства по суду, потому что незарегистрированное соглашение признается недействительным.
Если ДКК составлен в соответствии с требованиями главы 54 ГК РФ, но по факту приносит франчайзи одни убытки, у него нет оснований для досрочного разрыва отношений и возврата паушального взноса. В ст. 2 ГК РФ сказано, что субъекты предпринимательства действуют на свой риск.
Чтобы избежать разочарований, перед заключением договора франчайзинга нужно получить максимум информации о франшизе. Следует проанализировать отзывы других франчайзи в интернете или пообщаться с ними лично, задать все интересующие вопросы правообладателю, при необходимости – проконсультироваться с независимыми экспертами, проверить надежность продавца.
Для прекращения убыточного договора франчайзи направляет франчайзеру уведомление за полгода (если срок не увеличен текстом соглашения). Это положение можно изменить на этапе согласования текста будущего ДКК. Например, можно прописать, что уведомление направляется за 30 дней при условии перечисления установленной суммы отступных.
Согласно ст. 1031 ГК РФ, государственная регистрация договора коммерческой концессии – обязанность франчайзера. Правообладатель выполняет ее за собственный счет. По желанию стороны вправе изменить это условие текстом соглашения (например, указать, что документацию в ведомство подает франчайзи). В любом случае целесообразно прописать сроки, в которые совершается этот шаг.
Для госрегистрации ДКК предприниматели подают заявку в институт промышленной собственности (ФИПС). Это ведомство принимает документы от предпринимателей в виде подлинников или нотариальных копий. Алгоритм действий состоит из трех шагов:
Ее размер составляет 11,5 тыс. рублей за товарный знак. Дополнительно перечисляется 850 руб. за предоставление свидетельства.
Согласно нормам действующего законодательства, заявление можно оформить двумя способами. Первый предполагает его подписание франчайзером и франчайзи. В нем указывается информация о заключенном договоре коммерческой концессии, передаваемых нематериальных ценностях, обеих сторонах сделки. Дополнительных документов не требуется.
Второй вариант действий предполагает, что заявление подписывает только одна сторона – франчайзер. В этом случае к нему прилагается оригинал или нотариальная копия ДКК и уведомления о передаче товарного знака. Если документы предоставляются в ведомство не правообладателем, а третьим лицом, на него необходима нотариальная доверенность.
Роспатент рассматривает документы в течение 45 дней. Он вправе направлять заявителю дополнительные вопросы и уточнения. Франчайзеру следует давать быстрый ответ, потому что молчание расценивается как основание для отказа в регистрации.
Эксперты сходятся во мнении, что правовых механизмов регулирования франчайзинга на сегодняшний день недостаточно. По этой причине формулировки, содержащиеся в договоре коммерческой концессии, часто принимают обтекаемую, неоднозначную форму. Судебная практика демонстрирует, что франчайзеры чаще всего обращаются в суд по следующим причинам:
Франчайзи чаще всего выступает в роли истца в суде по следующим причинам:
Споры, возникающие между сторонами, решаются в арбитражном суде.
В случае возникновения споров рекомендуется решить конфликт мирным путем. Это достигается с помощью:
ВАЖНО! Если предприниматель планирует записывать телефонный разговор со второй стороной по договору, он обязан предупредить ее об этом до начала беседы.
Если мирные способы решения конфликта не работают, единственный выход – обращение в суд. Судебная практика применения договора концессии (франчайзинга) в 2020 году демонстрирует, что в таких делах нет очевидного превосходства франчайзи или франчайзера. Решение вопроса зависит от предварительной подготовки сторон, качества собранных доказательств.
Если истцом является франчайзи, ходе судебных разбирательств особое внимание уделяется следующим моментам:
Если судебный иск подал франчайзер, ему нужно доказать, что франчайзи не выполнял обязанности по договору. Например, если речь идет о несоблюдении корпоративных стандартов качества, проводится проверка с участием тайных покупателей и фиксацией всех допущенных нарушений.
Если правообладатель обвиняет партнера в уклонении от уплаты роялти, будет необходимо предоставить банковские выписки, демонстрирующие факт отсутствия перечислений. Также потребуются документальные доказательства того, что стороны пытались урегулировать спор в досудебном порядке (копии официальных писем или претензий с отметкой франчайзи о получении, записи телефонных переговоров и т.д.).
Успех сторон на судебном заседании зависит от обоснованности их аргументов и доказательной базы. Чаще всего рассматриваются следующие вопросы:
Согласно положениям ГК РФ, для продажи франшизы предприниматель обязан зарегистрировать товарный знак в Роспатенте. Несоблюдение этого условия влечет автоматический отказ в регистрации договора, заключенного с франчайзи. Если тот перечислил паушальный взнос ранее, вернуть денежные средства можно только через суд. Практика демонстрирует, что подобные тяжбы длительные и сложные. Партнеру нужно доказать, что его намеренно ввели в заблуждение. Чтобы избежать разбирательств, рекомендуется заранее проверять, зарегистрирована ли франшиза. Это можно сделать бесплатно в официальных реестрах ФИПС на сайте http://www1.fips.ru/registers-web/.
Чтобы ДКК признали недействительным в судебном порядке, франчайзи нужно доказать, что франчайзер намеренно предоставил ему неверные данные о рентабельности проекта, например, занизил сумму первоначальных вложений, умолчал о дополнительных издержках, указал неверные цены реализации продукции и т.д.
Если выяснится, что нерентабельность проекта связана не с искажением данных о его экономических показателях, а с неверными расчетами самого франчайзи, суд откажет в удовлетворении иска, признает истца недобросовестным партнером. Чтобы избежать финансовых потерь, необходимо оценивать все детали будущего бизнеса.
Чтобы выиграть судебное разбирательство, франчайзи нужно доказать в суде, что он исполнил все обязательства по договору, например, перечислил паушальный взнос. Нельзя подписывать акт приема-передачи, где указаны нематериальные ценности, которые партнер по факту не получал от правообладателя. Документ, где содержатся пометки о разногласиях, станет аргументом в ходе судебных разбирательств. При наличии необходимых доказательств они завершатся тем, что суд обяжет франчайзера вернуть денежные средства плательщику и расторгнуть договор в досрочном порядке.
Способ избежать судебных тяжб – должная осмотрительность при заключении договора. Необходимо внимательно читать отзывы других франчайзи о франшизе или общаться с действующими партнерами лично. Сделать правильный выбор поможет изучение информации о правообладателе на сайте судебных приставов, налоговой инспекции, на независимых порталах, например, Зачестныйбизнес. Для составления договора следует обратиться за помощью к опытному адвокату, чтобы не упустить важных деталей.
Россия 
