По итогам 2019 года суммарный оборот российского рынка франчайзинга составил 2,8 трлн рублей, увеличившись по сравнению с предыдущим годом на 16%. К отрасли относится 2,2 тыс. предприятий, и ее активное развитие не прекращается. Покупка франшизы – выгодная возможность начинающего бизнесмена воспользоваться наработками и каналами сбыта успешного бренда. Чтобы сделка привела к взаимному выигрышу обеих сторон, нужно придерживаться требований законодательства, в том числе оформлять возникающие правоотношения в рамках договора коммерческой концессии (ДКК).
Российское законодательство о франчайзинге
Понятия «франшиза» и «франчайзинг» не используются в отечественных нормативно-правовых актах. Единственное исключение – внутренняя документация Правительства РФ. Законотворцы попытались ввести эти термины в обиход в 2014 году, когда в Государственной Думе рассматривался проект закона «О франчайзинге». Большинство депутатов проголосовали «против», изменения введены не были.
Договор коммерческой концессии и франчайзинг – есть ли разница? По факту эти понятия являются синонимами. ДКК – наиболее распространенная форма закрепления отношений, возникающих между сторонами. Положения и условия этого соглашения регулируются главой 54 ГК РФ. Реже хозяйствующие субъекты выбирают другой формат взаимодействия – лицензионное соглашение, рассмотренное в 70 главе ГК РФ.
ДКК предполагает, что один участник взаимоотношений (правообладатель) предоставляет другому (партнеру) за установленное вознаграждение право пользоваться товарным знаком (брендом) и комплексом других благ (секретами маркетингового продвижения, рецептурами производства, стандартами качества, технологиями и т.д.). Договор обладает следующими сущностными характеристиками:
его сторонами выступают компании или индивидуальные предприниматели, физические лица не могут быть покупателями и продавцами франшизы;
соглашение носит возмездный характер, т.е. за пользование нематериальными ценностями всегда устанавливается плата (паушальный взнос или роялти);
ДКК составляется в письменном виде, устные договоренности являются юридически ничтожными;
соглашение заключается в отношении товарного знака, прошедшего госрегистрацию;
документ подлежит обязательной регистрации в Роспатенте.
Действующее законодательство не предлагает унифицированной формы ДКК. Стороны вправе в дополнение к обязательным пунктам включить в текст все детали, которые кажутся им значимыми, потенциально могут стать причиной столкновения интересов франчайзи и франчайзера.
Какие пункты включаются в договор коммерческой концессии
Согласно положениям главы 54 ГК РФ, договор коммерческой концессии (франчайзинга) должен обязательно содержать следующие пункты и положения:
Предмет соглашения – Согласно ст. 1225 ГК РФ, им является нематериальное благо, возможность использования которого передается франчайзи. Например, это право работать под известным брендом, применять рецептуры, технологии производства и т.д.
Важно! ДКК предполагает, что передаются не права на нематериальную ценность, а только возможности ее использования. Предметом соглашения не может быть фирменное наименование организации (ст. 1474 ГК РФ).
Перечень прав франчайзи – В договоре прописывается максимальный объем прав, передаваемых правообладателем партнеру. Например, это возможность указывать название бренда на вывеске заведения и на упаковке выпускаемой продукции, получать технологические секреты и разработки от франчайзера, приобретать товары по фиксированным ценам и т.д.
Цена договора – Она определяется в формате паушального взноса (однократный платеж при покупке франшизы) или роялти (регулярные платежи, рассчитываемые в твердой сумме, процентах от выручки или продаж и т.д.), в виде наценки на поставляемую продукцию или оборудование и т.д.
Обязанности сторон – К числу обязанностей франчайзера относится передача прав пользования на товарный знак, консультационная поддержка партнера, предоставление рекламных материалов, рецептур, ноу-хау и т.д. По умолчанию франчайзер должен заниматься государственной регистрацией ДКК в Роспатенте, но стороны вправе предусмотреть в соглашении иной порядок действий. Правообладатель несет субсидиарную ответственность по обязательствам партнера, в том числе отвечает на претензии клиентов относительно низкого качества товаров или услуг.
Франчайзи должен соблюдать стандарты качества, установленные правообладателем, оформлять торговые площади в соответствии с его рекомендациями, своевременно вносить предусмотренные договором платежи, сохранять в тайне коммерческую информацию и т.д.
ГК РФ обязывает стороны при заключении договора франчайзинга использовать формулировки, предполагающие однозначное, точное толкование. Наличие в тексте неясностей и неопределенностей может стать причиной признания ДКК незаключенным по решению суда.
Предварительные переговоры сторон до подписания ДКК
Перед заключением договора концессии (франчайзинга) стороны проводят предварительные переговоры. Этот этап их взаимодействия урегулирован ст. 434.1 ГК РФ. Согласно ее положениям, франчайзи вправе получить от франчайзера полную и достоверную информацию об объекте предстоящей сделки.
Правообладатель не может сообщать партнеру заведомо ложные данные или отказывать в предоставлении информации, если она не относится к категории коммерческой тайны. Если он совершит подобные действия, франчайзи вправе обратиться в суд с целью возмещения причиненных убытков.
На практике на этапе переговоров франчайзи запрашивают у правообладателя следующую информацию:
стоимость открытия бизнеса «под ключ» (с учетом всех первоначальных затрат);
период существования франшизы, количество открытых и закрытых точек;
причины закрытия бизнеса у других партнеров;
содержание франчайзингового пакета;
требования к потенциальным партнерам;
перспективы развития сети и т.д.
Информация, предоставляемая франчайзи в ходе предварительных переговоров, признается конфиденциальными данными согласно ст. 434.1 ГК РФ. Если партнер умышленно или случайно разгласит полученные сведения, франчайзер вправе в судебном порядке взыскать с него убытки, нанесенные этими действиями.
«Подводные камни» при заключении ДКК
Понятие договора коммерческой концессии (франчайзинга) связано с определенными «подводными камнями» для обеих сторон правоотношений. Им необходимо обратить внимание на следующие аспекты сотрудничества:
Корректное составление текста соглашения
В российском законодательстве нет понятий «франчайзи» и «франчайзер». Чтобы составить договор корректно, сторонам нужно именовать себя «правообладатель» и «партнер» или «компании А и Б».
Второй важный момент – указание конкретной цены в договоре. Франчайзинг не предполагает безвозмездных отношений сторон, поэтому отсутствие четко прописанной стоимости автоматически делает соглашение недействительным.
Между тем, неверный выбор названия договора не влечет его недействительности. Например, стороны вправе назвать его «Соглашение о бизнес-партнерстве». Согласно нормам ГК РФ, при определении типа сделки учитывается ее экономическая сущность и намерения сторон.
Внесение паушального взноса
Нередко недобросовестные компании предлагают доверчивым франчайзерам вначале перечислить паушальный взнос (полностью или частично), а потом заключить ДКК. Согласно ГК РФ, соглашение обязательно должно иметь письменную форму. Ее отсутствие означает, что договоренности сторон будут признаны судом недействительными, а партнер в случае неисполнения второй стороной обязательств не сможет отстоять свои права и вернуть деньги.
Госрегистрация в Роспатенте
Игнорирование этого пункта автоматически влечет недействительность договора. В условиях соглашения нужно прописать, кто обязан подать документы и в какие сроки. Если такие положения отсутствуют, стороны не смогут защитить свои интересы в суде.
Эксперты не советуют франчайзи перечислять паушальный взнос до момента госрегистрации договора. Если Роспатент даст отказ, франчайзер может не подавать документы повторно, а расторгнуть договор. Партнер не получит прав на бренд и иных благ, входящих во франчайзинговый пакет, не сможет вернуть уплаченные средства по суду, потому что незарегистрированное соглашение признается недействительным.
Просчет рисков
Если ДКК составлен в соответствии с требованиями главы 54 ГК РФ, но по факту приносит франчайзи одни убытки, у него нет оснований для досрочного разрыва отношений и возврата паушального взноса. В ст. 2 ГК РФ сказано, что субъекты предпринимательства действуют на свой риск.
Чтобы избежать разочарований, перед заключением договора франчайзинга нужно получить максимум информации о франшизе. Следует проанализировать отзывы других франчайзи в интернете или пообщаться с ними лично, задать все интересующие вопросы правообладателю, при необходимости – проконсультироваться с независимыми экспертами, проверить надежность продавца.
Для прекращения убыточного договора франчайзи направляет франчайзеру уведомление за полгода (если срок не увеличен текстом соглашения). Это положение можно изменить на этапе согласования текста будущего ДКК. Например, можно прописать, что уведомление направляется за 30 дней при условии перечисления установленной суммы отступных.
Порядок регистрации ДКК в Роспатенте
Согласно ст. 1031 ГК РФ, государственная регистрация договора коммерческой концессии – обязанность франчайзера. Правообладатель выполняет ее за собственный счет. По желанию стороны вправе изменить это условие текстом соглашения (например, указать, что документацию в ведомство подает франчайзи). В любом случае целесообразно прописать сроки, в которые совершается этот шаг.
Для госрегистрации ДКК предприниматели подают заявку в институт промышленной собственности (ФИПС). Это ведомство принимает документы от предпринимателей в виде подлинников или нотариальных копий. Алгоритм действий состоит из трех шагов:
Уплата госпошлины
Ее размер составляет 11,5 тыс. рублей за товарный знак. Дополнительно перечисляется 850 руб. за предоставление свидетельства.
Подача документации
Согласно нормам действующего законодательства, заявление можно оформить двумя способами. Первый предполагает его подписание франчайзером и франчайзи. В нем указывается информация о заключенном договоре коммерческой концессии, передаваемых нематериальных ценностях, обеих сторонах сделки. Дополнительных документов не требуется.
Второй вариант действий предполагает, что заявление подписывает только одна сторона – франчайзер. В этом случае к нему прилагается оригинал или нотариальная копия ДКК и уведомления о передаче товарного знака. Если документы предоставляются в ведомство не правообладателем, а третьим лицом, на него необходима нотариальная доверенность.
Рассмотрение документов и получение ответа
Роспатент рассматривает документы в течение 45 дней. Он вправе направлять заявителю дополнительные вопросы и уточнения. Франчайзеру следует давать быстрый ответ, потому что молчание расценивается как основание для отказа в регистрации.
Причины судебных разбирательств во франчайзинге
Эксперты сходятся во мнении, что правовых механизмов регулирования франчайзинга на сегодняшний день недостаточно. По этой причине формулировки, содержащиеся в договоре коммерческой концессии, часто принимают обтекаемую, неоднозначную форму. Судебная практика демонстрирует, что франчайзеры чаще всего обращаются в суд по следующим причинам:
неуплата или несвоевременная уплата роялти;
нарушение франчайзи стандартов и внутренних правил сети;
использование партнером фирменного знака после расторжения договора франчайзинга.
Франчайзи чаще всего выступает в роли истца в суде по следующим причинам:
невыполнение франчайзером обязательств по договору (в том числе отсутствие положенной консультационной поддержки);
предоставление общеизвестной информации вместо авторских разработок и технологий;
уклонение франчайзера от обязанности государственной регистрации ДКК;
несоблюдение заявленных показателей на этапе продаж.
Споры, возникающие между сторонами, решаются в арбитражном суде.
Как действовать сторонам ДКК в случае разногласий
В случае возникновения споров рекомендуется решить конфликт мирным путем. Это достигается с помощью:
отправки официальных писем;
записи телефонных переговоров сторон;
проведения переговоров в присутствии третьих лиц – независимых свидетелей.
ВАЖНО! Если предприниматель планирует записывать телефонный разговор со второй стороной по договору, он обязан предупредить ее об этом до начала беседы.
Если мирные способы решения конфликта не работают, единственный выход – обращение в суд. Судебная практика применения договора концессии (франчайзинга) в 2020 году демонстрирует, что в таких делах нет очевидного превосходства франчайзи или франчайзера. Решение вопроса зависит от предварительной подготовки сторон, качества собранных доказательств.
Если истцом является франчайзи, ходе судебных разбирательств особое внимание уделяется следующим моментам:
Текст договора франчайзинга, его соответствие положениям главы 54 ГК РФ.
Государственная регистрация ДКК в Роспатенте.
Наличие акта приема-передачи материалов, перечисленных в соглашении.
Если судебный иск подал франчайзер, ему нужно доказать, что франчайзи не выполнял обязанности по договору. Например, если речь идет о несоблюдении корпоративных стандартов качества, проводится проверка с участием тайных покупателей и фиксацией всех допущенных нарушений.
Если правообладатель обвиняет партнера в уклонении от уплаты роялти, будет необходимо предоставить банковские выписки, демонстрирующие факт отсутствия перечислений. Также потребуются документальные доказательства того, что стороны пытались урегулировать спор в досудебном порядке (копии официальных писем или претензий с отметкой франчайзи о получении, записи телефонных переговоров и т.д.).
Как решаются судебные дела: примеры
Успех сторон на судебном заседании зависит от обоснованности их аргументов и доказательной базы. Чаще всего рассматриваются следующие вопросы:
Продажа франшизы с незарегистрированным товарным знаком
Согласно положениям ГК РФ, для продажи франшизы предприниматель обязан зарегистрировать товарный знак в Роспатенте. Несоблюдение этого условия влечет автоматический отказ в регистрации договора, заключенного с франчайзи. Если тот перечислил паушальный взнос ранее, вернуть денежные средства можно только через суд. Практика демонстрирует, что подобные тяжбы длительные и сложные. Партнеру нужно доказать, что его намеренно ввели в заблуждение. Чтобы избежать разбирательств, рекомендуется заранее проверять, зарегистрирована ли франшиза. Это можно сделать бесплатно в официальных реестрах ФИПС на сайте http://www1.fips.ru/registers-web/.
Экономическая нецелесообразность проекта
Чтобы ДКК признали недействительным в судебном порядке, франчайзи нужно доказать, что франчайзер намеренно предоставил ему неверные данные о рентабельности проекта, например, занизил сумму первоначальных вложений, умолчал о дополнительных издержках, указал неверные цены реализации продукции и т.д.
Если выяснится, что нерентабельность проекта связана не с искажением данных о его экономических показателях, а с неверными расчетами самого франчайзи, суд откажет в удовлетворении иска, признает истца недобросовестным партнером. Чтобы избежать финансовых потерь, необходимо оценивать все детали будущего бизнеса.
Отказ от передачи товарного знака
Чтобы выиграть судебное разбирательство, франчайзи нужно доказать в суде, что он исполнил все обязательства по договору, например, перечислил паушальный взнос. Нельзя подписывать акт приема-передачи, где указаны нематериальные ценности, которые партнер по факту не получал от правообладателя. Документ, где содержатся пометки о разногласиях, станет аргументом в ходе судебных разбирательств. При наличии необходимых доказательств они завершатся тем, что суд обяжет франчайзера вернуть денежные средства плательщику и расторгнуть договор в досрочном порядке.
Способ избежать судебных тяжб – должная осмотрительность при заключении договора. Необходимо внимательно читать отзывы других франчайзи о франшизе или общаться с действующими партнерами лично. Сделать правильный выбор поможет изучение информации о правообладателе на сайте судебных приставов, налоговой инспекции, на независимых порталах, например, Зачестныйбизнес. Для составления договора следует обратиться за помощью к опытному адвокату, чтобы не упустить важных деталей.
Россия 
